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“風月同天”抗疫,“激情聚會”不易 ——新冠疫情對東京奧運會相關方影響的法律評析

2020.02.22 張紅斌 令狐銘 高健 余達星

時隔12年,奧運火炬重回東亞,即將于2020年夏季舉辦的東京奧運會已經發布了口號——“United by Emotion(激情聚會)”。但是,隨著新冠病毒肺炎全球擴散,日本疫情日漸嚴重,人們擔心“激情聚會”是否會真的只變成一句口號?截至2020年2月21日,日本新冠病毒肺炎感染人數達到728人(包含??吭跈M濱港的“鉆石公主號”國際郵輪上的確診病例在內;如果僅以日本國內確診病例為統計口徑,目前確診人數為93人),是除中國之外感染人數最多的國家,而且日本也已發生了死亡案例1。日本的國內感染病例中,除了從武漢包機撤回的日僑、中國游客以及相關的密切接觸者之外,還出現了感染路徑不明的情形2。


為防止疫情擴散,日本也加大了對其舉辦的國際體育賽事的管控力度,例如,對即將于2020年3月1日舉行的東京國際馬拉松大賽,東京都政府先是在2月初呼吁中國運動員放棄參加,又于2月17日宣布取消37000多人的大眾組比賽(不返還報名費),只保留200人的精英組賽事3。另一方面,日本奧委會則多次強調東京奧運會將正常舉行,不存在延期、中止等B計劃4。


本文擬從法律角度分析日本的疫情防控措施,并從中國選手等相關人員赴日本參賽或觀賽、中國供應商為東京奧運會提供貨物和服務的角度,梳理新冠病毒疫情對東京奧運會相關方的潛在影響及可能的應對措施。


一、 對中國相關人員的禁止入境措施及豁免事由


日本采取邊境防控措施的法律依據為《出入境管理及難民認定法》,該法第5條(拒絕入境)第1款規定“符合下列任意一項的外國人,不得入境日本”。并且,在該第1款的各項規定中詳細列舉了14種禁止入境的情形,其中,第14項作為兜底條款規定如下:“十四 除以上各項的規定之外,法務大臣有充足、相當的理由認定存在實施危害日本國的利益或者公共安全行為危險的人員?!?/span>


為了緊急應對來自中國的跨境人員流動所引起的新冠疫情蔓延,日本政府通過制定政令(行政法規級別)的形式,將來自中國湖北省、浙江省的相關人員列為《出入境管理及難民認定法》第5條第1款第14項的人員,從而對這些人員采取如下拒絕入境措施5。

  • 自2月1日凌晨開始,對申請入境日本的人員中,申請入境日本前14天內曾在湖北省逗留、或者持有中國湖北省簽發護照的人員,除存在特定事由之外的,原則上拒絕入境;

  • 自2月13日凌晨開始,除湖北省之外,對申請入境日本的人員中,申請入境日本前14天內曾在浙江省逗留、或者持有中國浙江省簽發護照的人員,除存在特定事由之外的,原則上拒絕入境;

  • 上述拒絕入境措施,對于實施前已經從外國出發、實施后達到日本的人員并不適用。


《出入境管理及難民認定法》第5條第1款第14項作為兜底條款,原本是為了防止恐怖分子入境所準備的特例措施,便于法務大臣根據特殊情況靈活使用。而本次日本通過內閣會議的形式對該第14項做出解釋,屬于日本政府在二戰后首次適用該特例措施6。


需要注意的是,上述禁止入境措施存在“特定事由”的豁免情形。根據日本“出入國在留管理廳”的說明,“特定事由”是指持有中國湖北省、浙江省簽發護照的人員,能夠證明在申請入境日本前的14日之內并沒有在湖北省、浙江省逗留等的情況7。因此,我們理解,對于持有湖北省、浙江省護照或者在該兩省居住生活的中國參賽選手以及其他相關人員,可以在趕赴日本之前,先去北京、上海等非重點疫區或者沒有疫情的外國訓練場地居留滿14日以及更長期限,并留存好入住賓館記錄等證據,然后以實際上未在湖北省、浙江省逗留這一特定事由獲得日本的入境許可。對于這一特定事由的認定,涉及到相關事實和疫情防控、醫療健康等方面的一些客觀的、專業的證明和判斷。在實踐中,如果兩國政府或相關專業機構可以通過協作有效支持這些特定事由的認定,應當對保證疫情防控前提下的合理人員國際流動的保障有很大幫助。


鑒于目前疫情的防控局勢尚不明朗,如果在東京奧運會召開之前疫情仍未消除,日本有可能對來自中國湖北、浙江或者其他省份的運動員、體育官員、媒體采訪、觀賽人員等相關人士采取禁止入境的防控措施。作為對該措施的應對手段,建議靈活運用上述日本對禁止入境措施的豁免事由并持續關注相關的防控措施在中日兩國之間的進一步互動進展。


二、 日本境內的強制隔離措施及診療指南


2月19日,日本允許“鉆石公主號”郵輪上被隔離滿14天后的500名游客下船,引發各界對日本國內的疫情防控、疑似人員隔離體制的關注。


日本對傳染病實施隔離的主要依據包括《傳染病法》、《檢疫法》以及相應的配套行政法規、實施細則(政令、省令等)。新冠疫情爆發以后,日本政府首先通過行政法規的形式(令和2年政令第11號、第12號以及后續政令),將“新冠病毒肺炎”(日本稱為“新冠病毒傳染病”)列入《傳染病法》第6條第8款規定的“指定傳染病”的范圍,并作為《檢疫法》的“檢疫傳染病”。但是,上述法律并未規定日本政府對沒有癥狀的人員實施強制隔離的權利,因此政府只能要求相關人員予以配合。據新聞報道,從武漢包機撤僑回日本的人員中,就有兩人拒絕接受醫療檢查而直接回家。


為了加強對疫情傳播防控,日本政府于2020年2月13日通過做出內閣決議(政令)的形式,規定自2月14日起,將新冠病毒肺炎定位為“可以采取檢疫法規定的隔離、停留措施的傳染病”,對于無癥狀感染者(病原體攜帶者),也作為采取“住院措施及公費負擔等”的對象,通過安排強制住院以及國家負擔住院費的方式,強化對疑似及輕癥病人的隔離措施8。


但應當注意的是,日本結合對相關病例的統計分析,對新冠病毒肺炎形成了“屬于感冒之一,輕癥患者占患者總數的8成”、“醫院內交叉感染比例較高”的認識,并且基于該認識,日本政府針對發熱等潛在人群制定了以“專注于重癥患者的治療”為特征的咨詢、就診指南9(主要內容參考下表)。



日本關于新型冠狀病毒肺炎的咨詢、就診指南(摘譯)

咨詢、就診前注意事項

1) 有發熱等疑似癥狀,建議停止上學、上班且避免外出。

2) 每天測量并記錄體溫。

先電話咨詢、后醫院就診

  • 一般群體(成人、兒童)具有以下癥狀之一時,向咨詢中心電話咨詢:

  1. 連續四天有感冒癥狀或發燒37.5°以上,或者連續四天需要持續服用退燒藥;

  2. 有強烈的疲憊感、呼吸困難(立即電話咨詢)。

  •  重癥高風險人群(老年人、患有糖尿病、心臟病、呼吸系統疾病的等五類人群)連續兩天具有上述癥狀之一時,向咨詢中心電話咨詢。

就診醫療機構由咨詢中心指定

政府事先不公布就診醫療機構,在電話咨詢時,咨詢中心會根據患者情況安排指定就診的醫療機構,患者根據指定去醫療機構就診,就診前應先預約時間。

來源:根據日本厚生勞動省2月17日公布的《關于新冠病毒感染癥的咨詢、就診指南》、中國駐日本大使館2月18日發布的《請在日中國公民加強自我防護并注意日本新型冠狀病毒肺炎就診指南變化》整理。


對于日本政府采取的上述隔離措施、就診指南,有專家指出存在隔離不到位、忽視輕癥患者傳染風險等的問題,擔心日本面臨疫情爆發的危險。在此提醒我國體育行業相關人士,特別是赴日考察東京奧運會準備、開展適應性訓練的相關人員、選手、以及為奧運會提供貨物、服務的商務人士,及時關注中國駐日本使領館發布的有關日本隔離措施及就診指南,以便準確制定、及時調整赴日本的計劃。


三、 對東京奧運會相關合同履行的影響及對策


對于2020東京奧運會,中國企業除了作為重要贊助商進行贊助之外,還作為貨物和設備供應商(如賽事場館設施設備、組委會工作人員的服飾、器械等)及服務提供商(如票務、轉播、代言、推廣等),保障東京奧運會的正常運營。此外,中國企業和其他機構還可能參與賽事轉播和報道、賽事商業運營相關事項(例如票務、授權產品等)、為賽事的運動員、教練員、體育官員、媒體記者、志愿者、觀眾提供出行交通、酒店、通信、旅游等方面的服務。


如果中國供應商因為此次疫情出現復工遲延、材料短缺、人員出行受限的情況而影響到貨物按期交付、相關服務的提供,則可能面臨合同糾紛和違約責任。為此,中國供應商應該如何應對呢?


1. 新冠病毒疫情的法律定性


首先,供應商可以查閱已簽署的商業合同,確認是否約定了不可抗力條款或者類似條款內容。如有約定,可依據雙方所約定的條款內容,判斷此次疫情是否構成雙方所約定的不可抗力事件(例如流行性疫病等),并進一步判斷是否可援引雙方約定的不可抗力條款主張全部或部分免除相應的合同責任。


其次,如果相關商業合同中未約定不可抗力條款,可嘗試依據合同約定的相關適用法律對于不可抗力的規定判斷是否可以援引不可抗力的法律條款。我們理解,東京奧運會相關的商業合同可能適用日本法律。日本民法、商法等部門法中,雖然存在與“不可抗力”有關的條款(參考日本《民法》第419條第3款的逆向解釋、《票據法》第54條),但相關法律沒有對“不可抗力”做出明確定義。一般實務中,由當事人在合同的不可抗力條款中對不可抗力的定義及范圍做出約定,同時約定當事人即使盡到必要的注意義務以及采取了預防措施,仍未能防止損害的發生時,可以減免合同不履行的責任。對此,在相關商業合同適用日本法的情況下,建議相關企業可進一步咨詢日本律師的意見,以確認個案中是否可以援引不可抗力作為減免合同責任的理由。


如果相關商業合同中,約定該合同的履行適用中國法,或者雖然沒有約定適用法律,但基于合同當事人的住所地、合同簽訂地、合同履行地等因素判斷可以依據“最密切聯系原則”從而主張適用中國法的情況下,則可以根據《民法總則》第180條以及《合同法》第94條第1項、第117條以及第118條的規定,援引不可抗力條款的規定。從中國法角度而言,此次疫情可構成不可抗力事件,如因疫情的原因導致無法供應或無法按時供應相關的產品或提供服務,可依據《民法總則》、《合同法》的規定援引不可抗力條款,對于因疫情導致不能履行合同或遲延履行合同的情形,主張解除合同或者免除全部或部分責任。


2. 中國法下“不可抗力免責”的適用路徑


根據中國《民法總則》第180條以及《合同法》第117條第2款的規定,不可抗力指的是不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況。針對新冠病毒的認定,2020年1月20日,國家衛健委發布公告將新冠病毒肺炎納入《傳染病防治法》規定的乙類傳染病,并采取甲類傳染病的預防、控制措施;1月30日,世界衛生組織宣布此次疫情為國際關注的突發衛生事件(PHEIC),各地政府也采取了相應的疫情防控措施。此次疫情作為一種突發的公共衛生事件,具有突發性、難以預料性,疫情期間的社會生活和經濟秩序是非常規的,具有不能避免和不能克服的客觀情況。因此,我們理解此次疫情是當事人無法預見、不可避免、不能克服的客觀存在,其性質上可認定為中國法下規定的不可抗力事件。對此,近期全國人大常委會法工委相關負責人通過答記者問的形式,國內相關法院(如浙江高院、內蒙古高院)也出臺相關文件,均確認此次疫情構成不可抗力事件。


在中國法下,援引不可抗力條款對合同履行的影響有二:(1)《合同法》第117條第1款規定,因不可抗力不能履行合同的,全部或者部分免除合同責任。就部分免除合同責任,實踐中主要是指受不可抗力影響期間的合同義務免除,不可抗力事件經過后,雙方仍按照原合同繼續履行;(2)《合同法》第94條明確規定,不可抗力致使合同目的不能實現的,屬于解除合同的法定事由之一。在國內的司法實踐中,法院對援引不可抗力請求解除合同的審查標準普遍比較嚴格,如果不可抗力沒有達到致使合同目的不能實現的程度,則當事人無權解除合同。


除不可抗力外,當事人根據個案的具體情況還可以考慮主張“情勢變更”原則的適用。在中國的司法實踐中,如果合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化,繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的,則合同當事人可以請求人民法院變更或者解除合同。此時,人民法院應當根據公平原則,并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。


3. 依據不可抗力條款要求免責的注意事項


在與東京奧運會相關的商業合同簽訂及履行過程中,從合同條款、特別是不可抗力條款的角度應當注意下列事項:

1) 簽訂合同時應選擇適用合適的準據法和爭議解決方式,擬定嚴謹的不可抗力條款。建議尋求律師等專業人員的意見,對合同條款從法律的角度進行嚴格把關。

2) 簽訂合同時應充分考慮本次疫情的影響,對貨物交付、服務提供以及其他合同義務履行期限等作出合理充分的安排。

3) 簽訂和履行合同時應充分考慮本次疫情的影響,對相關商務人員的行程、合同義務具體執行人員等作出相應的妥善調整。

4) 簽訂合同后應嚴格按照合同履行,如果遲延履行合同后發生不可抗力的,在中國法下是無法援引不可抗力條款進行抗辯的。

5) 簽訂合同后如果發生不可抗力事件,則首先需要根據適用法律和合同的約定,在合理期限內提供證明。對于受疫情不能履行的國際貿易合同,中國企業可考慮向中國國際貿易促進委員會申請辦理與不可抗力相關的事實性證明(網址:http://www.rzccpit.com)。實踐中,也存在由不可抗力發生地的公證機關出具不可抗力證明的情形。

6) 簽訂合同后如果發生不可抗力事件,遭受不可抗力的一方應按照適用法律規定以及合同約定的方式及時通知合同對方。實踐中一般都會約定要求采用書面形式。中國《合同法》規定書面形式是指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式。

7) 遭受不可抗力的一方應采取適當措施避免損失的擴大,否則就擴大的損失部分在中國法下難以免責。


* 本文內容中涉及的疫情及相關處理措施的信息(無論是否已列出明確信息源)僅限于公開發布的第三方中文、日文信息提供方的信息摘錄或總結,該等信息的準確性、完整性應以發布方的原文內容為準并僅作為本文法律分析的參考之用,不應被視為本文作者的相關信息發布。本文的法律分析僅出于學術討論之目的,不應被視為作者或其所在單位出具的正式法律意見或建議,也不應被視為任何相關事項的官方意思表示。


1.http://www.news24.jp/articles/2020/02/21/07598350.html

2. 東京都傳染病信息中心主頁:

http://idsc.tokyo-eiken.go.jp/diseases/2019-ncov/

3. https://www.tokyo-np.co.jp/article/sports/list/202002/CK2020022102000114.html

4. https://jp.reuters.com/article/tokyo-olympic-2020-idJPKBN2080Y1

5. 根據以下資料總結:日本出入境在留管理廳2月12日公布的《關于新冠病毒感染癥的措施》、日經中文網https://cn.nikkei.com 2月1日-14日的相關報道。

6. 日經中文網https://cn.nikkei.com.2020年2月14日報道《游輪讓日本面對疫情防控和人權兩難》。

7. 日本出入境在留管理廳截止2月9日的統計資料:《關于新冠病毒感染防止的入境審查情況(速報數值)》。

8. 日本首相官邸主頁2月14日公布.《新冠病毒感染癥對策本部會議(第8次)》.

https://www.kantei.go.jp/jp/98_abe/actions/202002/13corona.html。

9. 根據以下報道總結:日經中文網https://cn.nikkei.com . 2020年2月17日報道《日本疫情應對重心轉向:封堵→醫療》、2020年2月18日報道《日本這樣應對新冠感染,重點明確》。


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